一、關于土地承包所涉及的幾個概念
1.農村土地:是指農民集體所有和國家所有依法由農民集體使用的耕地、林地、草地以及荒山、荒溝、荒丘、荒灘、荒沙、養(yǎng)殖水面等依法用于農業(yè)的土地。
2.四荒地:指未開墾利用的荒地、荒坡、荒山、荒灘、等,已開墾并利用的不屬于四荒地。有些地方習慣于叫“五荒地”,一般還包括荒水。
3.本集體經(jīng)濟組織成員:符合下列條件之一的,即是本集體經(jīng)濟組織成員:
a.出生戶口登記在本集體組織所在地且未遷出的;
b.與本集體經(jīng)濟組織成員結婚且戶口遷入的;
c.本集體經(jīng)濟組織成員依法收養(yǎng)且戶口遷入的子女;
d.經(jīng)依法批準移民搬遷戶遷入的;
e.其他依法將戶口遷入,經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民三分之二以上成員或三分之二以上農戶代表同意的。
4.承包期限:耕地30年,草地30—50年,林地30—70年,特殊林木的林地承包期經(jīng)國務院林業(yè)行政主管部門批準可以延長。
簽訂承包合同期限,均以第二輪(98年)開始計算,耕地30年,草地不超過50年,林地不超過70年。
變更合同或簽訂土地流轉合同,應根據(jù)合同期限簽至剩余年限,不能超出規(guī)定的期限,超出者為無效合同。法律只保護有效期限內的權利。
黨的十七屆三中全會《決定》提出:賦予農民更加充分而有保障的土地承包經(jīng)營權,現(xiàn)有土地承包關系要保持穩(wěn)定并長久不變。目前中央正在調研制定保持長久不變的具體辦法,進一步明確其政策含義。《農村土地承包法》未修改之前,仍按現(xiàn)行法律規(guī)定執(zhí)行。
5.發(fā)包方與承包方:屬于村民集體所有的土地,由村集體經(jīng)濟組織或村民委員會發(fā)包,屬村民小組的農民集體土地,由村民小組發(fā)包。組集體經(jīng)濟組織或村民小組不能履行發(fā)包職責的,應當在村民委員會指導監(jiān)督下依法組織發(fā)包。本集體經(jīng)濟組織成員為承包方或簽訂合同使用土地方為承包方。國家所有依法由農民集體使用的農村土地,由使用該土地的村、組集體經(jīng)濟組織或村民委員會、村民小組發(fā)包。
6.家庭承包地:按人口平均分配,以戶簽訂承包合同的土地叫家庭承包地。它體現(xiàn)的是公平、平等和集體經(jīng)濟組織內部成員。承包農戶對承包地上的產(chǎn)出物依法享有收益、占有、使用和處分的權利,但對承包的土地沒有處置權,不得改變農業(yè)用途,不能買賣,不能違法建筑。
7.非承包地,法律上稱為其他承包地。其他承包地在承包方式上不是采取“按人分地,按戶承包”的方式,他可以是本集體經(jīng)濟組織內部成員承包,也可以是本集體經(jīng)濟組織成員以外的個人或單位承包,采用的是招標、拍賣或公開協(xié)商等方式確立承包價格、承包用途等。這類承包在同等條件下,本集體經(jīng)濟組織成員享有優(yōu)先權。其他承包方式承包的,依照合同規(guī)定用途經(jīng)營,對承包地的產(chǎn)出物有收益權、占有權、使用權,對承包的土地沒有處置權,可以進行土地流轉,但不能改變使用用途。這類承包的土地,當事人如申請登記,經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和縣級農村土地承包行政管理部門審核后,由縣上頒發(fā)經(jīng)營權證書。
8.發(fā)包程序及管理:土地承包方案應當經(jīng)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上或三分之二以上農戶代表同意,并報鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和縣級農村土地承包行政管理部門備案。
農村土地承包合同簽訂之日起30日內,經(jīng)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、縣級農村土地承包行政主管部門審核后,由縣人民政府造冊登記,頒發(fā)土地承包經(jīng)營權證、林權證等確權證書,確認農村土地承包經(jīng)營權。縣級農業(yè)行政主管部門、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和農村經(jīng)濟經(jīng)營管理機構按照各自職責建立和完善農村土地承包合同、經(jīng)營權證的檔案及其管理制度。
二、幾項具體法律(陜西省相關法律)規(guī)定
1. 哪些情況可以保留土地承包經(jīng)營權?
陜西省實施中華人民共和國農村土地承包法辦法(以下簡稱《實施辦法》)第九條規(guī)定:
a.承包方全家遷入小城鎮(zhèn),不愿放棄土地經(jīng)營權的(如:集鎮(zhèn)、縣城從事二、三產(chǎn)業(yè)戶口未遷);
b.解放軍、武警部隊現(xiàn)役義務兵和符合國家有關政策規(guī)定的士官;
c.高等院校、中等專業(yè)學校的在校生;
d.服刑人員。
2.哪些情況不得收回承包地?《實施辦法》第十條規(guī)定:
a.承包期內婦女結婚或男到女家落戶的,在新居住地未取得承包地的;
b.婦女離婚或喪偶,仍在原居住地生活或不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的。農村集體經(jīng)濟組織成員結婚后在遷入地取得承包地的,遷入地的集體經(jīng)濟組織應當告知遷出地的集體經(jīng)濟組織。
3.哪些情況可依法收回承包地?《實施辦法》第十一條規(guī)定,具有下列情形之一的可收回承包地:
a.承包方全家遷入小城鎮(zhèn),自愿放棄土地承包經(jīng)營權的;
b.承包方全家遷入設區(qū)的市,享有城市居民社會保障待遇的;
c.承包方遷入其他集體經(jīng)濟組織取得成員資格并承包經(jīng)營土地的;
d.系解放軍、武警部隊現(xiàn)役軍官(警官)或者轉業(yè)后國家安置工作的士官;
e.系國家機關、企事業(yè)單位職工,并取得非農業(yè)戶口的;
f.承包經(jīng)營的農戶消亡的。
4.哪些情況可調整承包地:《實施辦法》第十八條規(guī)定:承包期內發(fā)包方不得調整承包地。承包期內有下列特殊情形之一,對個別農戶之間承包耕地需要適當調整的,應當經(jīng)本村集體經(jīng)濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上農戶代表的同意,并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府和縣級農村土地承包行政主管部門批準。
a.因自然災害嚴重損毀承包地的;
b.因土地被國家征收、征用,承包方自愿將安置補償費交集體經(jīng)濟組織,要求繼續(xù)承包土地的;
c.興辦鄉(xiāng)村公共設施、公益事業(yè)或者實施鄉(xiāng)村建設規(guī)劃占用承包地的;
d.個別農戶人均承包地面積不足本集體經(jīng)濟組織人均承包地面積二分之一的。
需要調整土地的,要把握好以下原則:
a.是在個別農戶間調整,而不是打亂重新發(fā)包;
b.需要調整的土地首先在集體機動地、交回或者依法收回的承包地、復墾地、依法新開墾土地中調整或者通過承包戶之間互換承包地的方式解決;
c.承包合同約定不得調整的,按照其約定;
d.依法調整土地時,被調整土地已種植生長期長的作物,經(jīng)發(fā)包方協(xié)調,補地農戶應當對退地農戶種植的作物予以補償,也可以由退地農戶向補地農戶支付一定費用后繼續(xù)耕種;
e.土地調整后,或家庭分戶或者離婚需要對原承包地進行分割承包的,應與發(fā)包方重新簽訂書面承包合同,并換發(fā)相應的確權證書,分割后的承包期限為家庭承包的剩余期限,原承包合同和經(jīng)營權證書同時作廢,并由發(fā)包方收回。
5.對機動地、復墾地、新開墾土地、交回或依法收回的承包地如何發(fā)包?對這類土地,如果沒有需要補地的,可采用招標、拍賣、公開協(xié)商等其他方式進行承包,但承包期限不得超過三年,承包人不得種植生長期長于承包期的作物。如2006年9月28日前已訂立的土地承包合同的剩余期限,從2006年9月28日之后超出三年,超過部分不受法律保護,應當變更承包合同,并由發(fā)包方作相應處理,期滿后應當組織重新發(fā)包。
6.土地承包后,承包方對閑置、荒蕪的耕地怎么辦?《實施辦法》第十七條規(guī)定:承包方不得閑置、荒蕪耕地。閑置、荒蕪耕地的,發(fā)包方應當責令限期改正;逾期不改正的,發(fā)包方可以委托其他農戶耕種,并書面告知承包方;耕種者不得種植生長期長于一年的作物。原承包戶要求恢復耕種時,耕種者應當在作物收獲后歸還耕地。
承包方棄耕拋荒連續(xù)超過2年的,發(fā)包方可以依法解除農村土地承包合同,收回承包耕地。
7.征收、征用承包地應當怎樣補償?《實施辦法》第二十八條至第二十九條規(guī)定:征收、征用承包地應當依法補償。征收、征用土地前,應當將征地用途、范圍、面積以及征地補償標準、安置辦法和辦理征地補償?shù)钠谙薜龋诒徽鞒邪厮诘氐泥l(xiāng)鎮(zhèn)、村予以公告,聽取被征土地的農村集體經(jīng)濟組織和承包戶的意見。征收、征用承包地的各項補償費用應當自征地補償、安置方案批準之日起三個月內全額支付。
土地補償費的使用、分配辦法,由本村集體經(jīng)濟組織成員討論決定。依法補償給被征地農戶的費用,應當直接將補償款發(fā)放給被征地農戶。
任何單位和個人不得貪污、挪用、截留土地補償費等費用,不得以任何理由分期支付或者延期支付土地補償費等費用。
對違法征收、征用土地或者擅自擴大征地范圍以及未按時足額支付補償費的,承包戶可以拒絕交地。
承包戶取得征收土地補償費等費用后,土地承包合同應當依法變更或者終止。土地承包經(jīng)營權證等確權證書由發(fā)證機關變更或者注銷。
8.哪些情況下實施的流轉合同無效?《實施辦法》第二十七條規(guī)定,有下列情況之一的,土地承包經(jīng)權流轉合同無效:
a.違背承包方意愿的;
b.依法應經(jīng)發(fā)包方同意而未經(jīng)同意的;
c.不屬于同一集體經(jīng)濟組織的承包人之間互換土地承包經(jīng)營權的;
d.違反法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
9.發(fā)包方違反《實施辦法》如何處理?第三十一條規(guī)定,有下列情況之一的,由縣級以上農村土地承包行政主管部門責令限期改正;逾期不改正的,對直接責任人員處以五佰元以上三千元以下的罰款;造成損失的,依法承擔民事責任:
a.越權發(fā)包土地的;
b.以家庭承包方式發(fā)包農村土地,未按照本集體經(jīng)濟組織成員人數(shù)平均分配,發(fā)包到戶的;
c.剝奪、侵害本集體經(jīng)濟組織成員依法享有的農村土地承包經(jīng)營權的;
d.未按規(guī)定承包年限發(fā)包土地的;
e.逾期未簽訂土地承包合同或者扣留土地承包合同經(jīng)營權證等確權證書的。
10.對承包方違反《實施辦法》作何處理?《實施辦法》第三十二條規(guī)定,承包方改變土地農業(yè)用途或者造成農村土地永久性損害的,依法承擔民事責任;縣級以上有關行政主管部門依照法律、法規(guī)規(guī)定予以處罰。
違反規(guī)定,承包方繼續(xù)占用應當交回的承包土地的,由縣級以上農村土地承包行政主管部門責令限期改正,逾期不改正的,可處以五佰元以上二千以下的罰款,同時依法變更土地承包經(jīng)營權證等確權證書;給他人造成損失的,依法承擔民事責任。
11.對個人進行一千元以上的處罰要履行的程序:《實施辦法》第三十三條規(guī)定:縣級以上農村土地承包行政主管部門對個人作出一千元以上的處罰決定的,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。
12.對國家機關人員違反實施辦法如何處理?《實施辦法》第三十四條規(guī)定,國家機關及其工作人員有下列行為之一的,由上級行政主管部門責令限期改正,拒不改正的,由上級行政主管部門或所在單位對直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以行政處分;給當事人造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任:
a.不按規(guī)定登記、頒發(fā)、變更農村土地承包經(jīng)營權證等確權證書的;
b.對有關農村土地承包的投訴、舉報不及時調查處理的;
c.干涉農民生產(chǎn)經(jīng)營自主權和流轉自主權的;
d.其他玩忽職守、徇私舞弊、濫用職權侵害農民土地承包經(jīng)營權的行為。
13.農村土地承包行政主管部門有哪些?陜西省實施中華人民共和國農村土地承包法實施辦法第四條明確縣級以上人民政府農業(yè)、林業(yè)、水利行政主管部門分別依照各自職責,負責本行政區(qū)域內的農村土地承包及承包合同管理工作,具體工作由農村經(jīng)濟經(jīng)營管理機構承擔。
三、土地流轉
1.土地流轉的原則:農村土地承包經(jīng)營權的流轉應當遵循依法、自愿、有償原則。
2.土地流轉的方式
農村土地流轉是農民的創(chuàng)造,實行家庭承包經(jīng)營以來就存在,早期以互換為主,主要解決承包地塊過于分散和特殊產(chǎn)業(yè)用地等問題。以后隨著外出務工農民增加,重點是解決務工后顧之憂問題,其形式以轉包為主,但比較多樣。
(1)轉包。轉包是承包方在剩余承包期內將部分或全部土地承包經(jīng)營權以一定期限轉給本集體經(jīng)濟組織的其他農戶從事農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。轉出方與集體的關系不變,受轉方與轉出方的權利義務通過轉包合同另行約定。
(2)出租。出租是承包方在剩余承包期內將部分或全部承包地讓渡給非本集體經(jīng)濟組織的經(jīng)營者,轉出方與集體的承包關系不變,與承租方另行簽訂土地出租合同。
(3)互換。互換是承包方之間為方便耕種或者各自需要,對屬于同一集體經(jīng)濟組織的土地承包經(jīng)營權進行交換。
(4)轉讓。轉讓是承包方有穩(wěn)定的非農職業(yè)或收入來源,經(jīng)發(fā)包方同意將承包地讓渡給其他農戶經(jīng)營,由受讓方與發(fā)包方確立新的承包關系,轉出方與發(fā)包方在該土地上的承包關系即行終止。
(5)入股。指承包方將土地承包經(jīng)營權量化為股份,作為出資投入到其他經(jīng)營組織。入股分為股份合作和入企業(yè)股,股份合作指承包農戶之間為發(fā)展農業(yè)經(jīng)濟,自愿聯(lián)合將承包土地量化為股份,從事農業(yè)合作生產(chǎn)。入企業(yè)股指將土地量化為股份投入企業(yè)作為賺取回報的投資。
(6)抵押。指土地經(jīng)營者作為債務人不轉移對土地的占有,將土地經(jīng)營權作為債權的擔保,當不能履行債務時,債權人有權依法將該土地經(jīng)營權處置并將其價款優(yōu)先受償。
(7)代耕及其他。這些流轉方式一般比較靈活,期限也比較短,多數(shù)情況下不一定簽訂流轉合同。